«Донорский выходной»: что нужно знать?
Россия развивает институт донорства уже не первый год. Чтобы доноров становилось еще больше, для них в законодательстве предусмотрен ряд гарантий, в том числе и трудовых. Вы ведь точно слышали про дополнительный оплачиваемый выходной для тех, кто сдает кровь?! Так вот, это правда! Но, правда и то, что гарантии для донора идут вразрез с интересами работодателя. В результате: конфликт, выговор, а возможно и незаконное увольнение…
Что обо всем этом говорит закон и судебная практика? Что должен знать донор, и как ему правильно строить отношения на работе? Мы в Правовед.RU тоже регулярно сдаем кровь, в связи с чем проводим ликбез для тех, кто решился стать донором. Итак, обо всем по порядку.
Сколько отгулов за кровь: положения ТК
Первая гарантия – предоставление отгула в день сдачи крови и прохождения медицинского обследования для этих целей (ч. 1 ст. 186 ТК). В этот день донор освобождается от работы. Но по соглашению с работодателем может не использовать эту гарантию именно в день сдачи крови, и, если он не занят на тяжелом или опасном производстве, вправе выйти на работу. В таком случае у него возникает право на использование этого отгула в любой другой день по его желанию (ч. 2 ст. 186 ТК). Аналогичное право возникает и если вы сдали кровь (ч. 3 ст. 186 ТК):
Но учтите, что это правило работает не всегда. В статье, например, ничего не сказано об отгуле, если вы решили сдать кровь в период отпуска «за свой счет», отпуска по уходу за ребенком, в период больничного или, например, после окончания рабочего дня. В таких случаях отгул за день сдачи крови не предоставляется.
Но есть и вторая гарантия – дополнительный день отдыха после каждого дня сдачи крови (ч. 4 ст. 186 ТК). Иными словами, вы можете отсутствовать на работе не только в день сдачи крови, но и на следующий день. Этот выходной день также можно переносить, присоединять к очередному или внеочередному отпуску, комбинировать иным образом. Например, сдав кровь хотя бы один раз в год, и не воспользовавшись отгулами за это сразу, можно увеличить свой отпуск на 2 дня! Право на дополнительный день отдыха возникает даже тогда, когда вы сдали кровь в отпуске за свой счет, на больничном или в другой день, когда отгул за этот день не положен по закону.
Использовать предоставленные выходные нужно в течение календарного года после сдачи крови. По истечении года неиспользованные отгулы просто «сгорят».
Отсюда первый вывод: сколько отгулов за сдачу крови положено, зависит от того, когда вы сдавали кровь. Если это был рабочий, праздничный/выходной день или день ежегодного отпуска, тогда два дня. В иных случаях только один.
Использовать выходные дни можно только в натуре. Поменять их на денежную компенсацию, в том числе при увольнении сотрудника, нельзя. Ровно, как и нельзя сохранить право на выходные при смене работы (п. 9 Письма Роструда № 395-6-1 от 19.03.2012).
Что важно: «донорский» выходной предоставляется исходя из нормальной продолжительности рабочего дня, составляющей 8 часов (Письмо Минтруда № 14-2/ООГ-1727 от 01.03.2017). Это значит, что если донор работает посменно, и день сдачи крови совпал с его сменой, длительность которой, скажем, 12 часов, оставшиеся 4 часа ему потом все же придется отработать.
В случае если работнику установлен неполный рабочий день /неполное рабочее время, норма рабочего времени в учетном периоде за каждый день отсутствия на работе уменьшается на количество рабочих часов, установленных для конкретного работника. То есть, даже если вы работаете менее 8 часов в день, растянуть положенные по закону 2 отгула, скажем, на 3 дня не получится.
Как донору оформить отгул?
Вообще, если использовать отгулы сразу – в день сдачи крови и на следующий день после ее сдачи, в каком-либо оформлении они не нуждаются. Работник вполне законно может не явиться в эти дни на работу, и ему за это ничего не будет (по крайней мере, не должно быть) – прогулами эти дни считать нельзя (пп. «д» п.39 Постановления Пленума ВС РФ № 2 от 17.03.2004). Но для поддержания нормальных отношений с работодателем мы все же рекомендуем заранее ставить начальство в известность о своих планах. Закон на вашей стороне, но обычаи делового этикета соблюдать стоит.
А вот если вы намерены перенести выходные или хотя бы один из них на другие дни, тут уже без заявления не обойтись.
Как писать заявление?
Заявление на отгул за сдачу крови пишется в свободной форме. Достаточно будет пары строк: я, такой то, тогда то сдал кровь. Прошу предоставить взамен другие выходные дни. Дата, подпись.
Что важно: вы обязательно должны подтвердить факт сдачи крови справкой по форме № 402/у, утв. Приказом Минздрава СССР № 1055 от 07.08.1985. Срок действия такой справки законодательством не установлен, но исходя из логики закона, ей можно воспользоваться лишь в течение календарного года, пока действует право на перенос выходных дней. И только у работодателя, у которого вы работали в момент ее получения. Справка, датированная периодом, пока вы не работали в этой организации, права на выходной от работы день в ней не дает.
Как работодатель оформляет отгул?
Специального оформления донорский отгул не требует. Согласно Письму Минтруда № 14-2/ООГ-1727 от 01.03.2017, законодательство даже не требует от работодателя издавать приказ. Отгул за сдачу крови лишь отражается в табеле учета рабочего времени.
Дополнительный день отдыха, предоставленный на основании справки из пункта приема крови, обозначается кодом «ОВ» или «27». Если же работник не предупредил работодателя и не явился на работу, в табеле делается отметка «НН» или «30» – неявка по невыясненным причинам (до выяснения обстоятельств). А после предоставления справки, работодатель вносит исправления в табель и отмечает день сдачи крови кодом «Г» или «23» – невыход на работу на время исполнения государственных или общественных обязанностей согласно законодательству.
Как оплачиваются донорские выходные?
Третья гарантия – сохранение права на оплату обоих указанных выходных «по среднему» (ч. 5 ст. 186 ТК), и дня сдачи крови, и предоставленного после него второго отгула. Средний заработок за эти дни работодатель должен выплатить одновременно со следующей зарплатой. А если работник перенес дни отдыха на ежегодный отпуск, деньги выплачиваются вместе с отпускными. Указанные выплаты, кстати, облагаются и НДФЛ, и страховыми взносами.
Обращаем внимание, что оплате подлежит даже тот день, когда вы пошли сдавать кровь, но после прохождения медицинского обследования оказалось, что у вас есть противопоказания. И хотя в законе об этом не сказано, судебная практика утверждает, что организация обязана выплатить средний заработок за день прохождения медосмотра для сдачи крови (определение горсуда СПб № 33-4615/12 от 16.04.2012).
Что делать при конфликте с работодателем?
Очевидно, что мало кто из работодателей с энтузиазмом смотрит на эту ситуацию. По мнению большинства из них, хочешь сдавать кровь – иди и сдавай в свободное от работы время. Конфликты на этой основе – обычное дело. Вас легко могут лишить зарплаты, премии, и засчитать прогул. Особо дерзкие могут даже уволить на этом основании. Потому, чтобы застраховать себя от неприятностей, лучше разъяснить этот вопрос сразу.
Конфликт все равно возник? Что ж, закон на вашей стороне: если у вас есть справка 402/у, но для работодателя это не аргумент – пишите жалобу в Роструд. Чтобы не тратится на бумагу и конверт, сделайте это удаленно, через портал Онлайнинспекция.РФ. На основании вашего обращения Роструд проведет внеплановую проверку, составит предписание на устранение нарушений и заставит работодателя предоставить вам дополнительные оплачиваемые выходные или оплатить уже отбытые дни отгула.
Резюме
Таким образом, вы вправе смело идти и сдавать кровь, а затем, без предупреждения работодателя не выходит на работу 2 дня. Ни уволить за прогул, ни наказать за несогласование дней с руководством вас не вправе. Главное предоставить справку. Единственное, что останется начальству – это скорректировать информацию в табеле и начислить вам среднюю зарплату за эти дни.
Приказ о предоставлении дня отдыха для сдачи крови
Согласно законодательству работодатель обязан отпустить работника-донора в отгул в день сдачи тем крови. Для правильного оформления выходного для необходимо получить с сотрудника соответствующее заявление, а затем издать приказ о предоставлении дня отдыха. Как должен выглядеть такой документ? Рассказываем.
Законодательное регулирование
Вопросы донорства в трудовой сфере регулирует ТК РФ. Статья 186 гласит, что работнику-донору должны дать отгул:
На практике чаще бывает, что медосмотр и сдача крови проходят в один день, а сотрудник в день процедуры выходит на работу, сохранив отгулы на будущее.
Выходные дни сотрудник-донор может использовать в течение года, по его просьбе их могут приплюсовать к ежегодному отпуску.
Важно! Средний заработок в дни отдыха по причине сдачи крови сохраняется.
Этапы оформления отгула
Особенности составления текста приказа
Документ оформляется аналогично остальным приказам организации. Важно указать в нем должность и ФИО работника-донора, дату выходного дня.
Кроме того, необходимо сослаться на ст. 186 ТК РФ и указать в качестве основания для приказа заявление работника и справки из медучреждения (в случае если сотрудник берет отгул после дня сдачи крови).
Образец приказа
Общество с ограниченной ответственностью «Гамма»
610005, г. Киров, ул. Магистральная, д. 12А
О предоставлении дня отдыха для сдачи крови
В соответствии со ст. 186 ТК РФ
Предоставить водителю Михайлову Петру Ивановичу день отдыха в связи со сдачей им крови с сохранением среднего заработка «13» декабря 2019 г.
Основание: заявление Михайлова Петра Ивановича от 11 декабря 2019 г.
Генеральный директор Кузнецов / Р.О. Кузнецов
Тема: Дополнительные дни отдыха донора
Ситуация:
Работник в течение года сдавал кровь пять раз в выходные дни и в период отпуска. Дополнительными днями отдыха он не воспользовался. До истечения года он обратился к работодателю с просьбой предоставить ему по два дополнительных дня отдыха за каждый день сдачи крови. Работодатель согласился предоставить только по одному дню, объяснив это тем, что предоставление дополнительных дней отдыха в большем количестве неблагоприятно повлияет на нормальный ход работы организации.
Анализируем ситуацию
В день сдачи крови и ее компонентов, а также в день связанного с этим медицинского обследования работник освобождается от работы (ч. 1 ст. 186 ТК РФ).
В случае сдачи крови и ее компонентов в период ежегодного оплачиваемого отпуска, в выходной или нерабочий праздничный день работнику по его желанию предоставляется другой день отдыха (ч. 3 ст. 186 ТК РФ).
После каждого дня сдачи крови и ее компонентов работнику предоставляется дополнительный день отдыха. Указанный день отдыха по желанию работника может быть присоединен к ежегодному оплачиваемому отпуску или использован в другое время в течение года после дня сдачи крови и ее компонентов (ч. 4 ст. 186 ТК РФ).
При сдаче крови и ее компонентов работодатель сохраняет за работником его средний заработок за дни сдачи и предоставленные в связи с этим дни отдыха (ч. 5 ст. 186 ТК РФ).
ТК РФ не регламентирует действий работника по уведомлению работодателя о сдаче крови. Работник в данной ситуации был вправе проинформировать работодателя о пяти случаях донорства постфактум, а работодатель обязан предоставить государственную гарантию. Вместе с тем такая практика противоречит цели и задачам установления государственной гарантии, которая призвана обеспечить незамедлительное восстановление потерь человеческого организма, обусловленных сдачей крови и ее компонентов. В данном случае действия донора по накапливанию отпусков косвенным образом направлены на причинение вреда своему здоровью, также они могут повлечь за собой дезорганизацию трудового процесса и нарушение режима труда и отдыха, в том числе других работников. Подобные моменты целесообразно прописывать в коллективном договоре.
Таким образом, в изложенной ситуации работодатель обязан предоставить работнику два дня отдыха за каждый день сдачи крови.
Если работодатель отказывается добровольно предоставить работнику дополнительные дни отдыха, он имеет право обратиться в суд или направить жалобу в государственную инспекцию труда того субъекта Российской Федерации, на территории которого зарегистрирован работодатель. Подать жалобу можно путем личного обращения в инспекцию, а также посредством электронного ресурса Онлайнинспекция.рф.
В случае нарушения работодателем трудового законодательства он может быть привлечен к административной ответственности.
В соответствии со ст. 5.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях за нарушение трудового законодательства работодатель может быть привлечен к административной ответственности:
1) rдолжностное лицо – в виде административного штрафа в размере от одной тысячи до пяти тысяч рублей;
2) лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, – в виде административного штрафа от одной тысячи до пяти тысяч рублей;
3) юридическое лицо – в виде административного штрафа от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей.
Правильный порядок действий в данной ситуации:
1. По заявлению работника за каждый день сдачи крови и ее компонентов работодатель обязан предоставить работнику другой день отдыха.
2. После сдачи работником крови и ее компонентов работодатель обязан предоставить ему дополнительный день отдыха. По заявлению работника указанный день отдыха может быть присоединен к ежегодному оплачиваемому отпуску или использован в другое время в течение года после дня сдачи крови и ее компонентов.
3. За день сдачи крови и ее компонентов и предоставленный в связи с этим дополнительный день отдыха работодатель обязан сохранить работнику средний заработок.
Отказывать в предоставлении донорских дней нельзя
 |
| AndrewLozovyi/ Depositphotos.com |
В соответствии с положениями ст. 186 Трудового кодекса в день сдачи крови и ее компонентов, а также в день связанного с этим медицинского осмотра работник освобождается от работы. После каждого дня сдачи крови и ее компонентов работнику предоставляется дополнительный день отдыха. Указанный день отдыха по желанию работника может быть присоединен к ежегодному оплачиваемому отпуску или использован в другое время в течение года после дня сдачи крови и ее компонентов. При сдаче крови и ее компонентов работодатель сохраняет за работником его средний заработок за дни сдачи и предоставленные в связи с этим дни отдыха (Определение Первого КСОЮ от 3 августа 2021 г. по делу № 8Г-17067/2021[88-16878/2021]).
В судебной практике можно встретить позицию о том, что использование дня отдыха в дату, не совпадающую со следующим днем после дня сдачи крови, требует не только уведомления работодателя, но и его согласия, в противном случае будет иметь место не отгул, а прогул (определения Московского горсуда от 10 июня 2015 г. № 33-14990/15, Мурманского облсуда от 3 сентября 2014 г. № 33-2553-2014, Липецкого облсуда от 22 января 2014 г. № 33-137/2014).
Однако Первый КСОЮ высказал иное мнение по данному вопросу.
Несмотря на это в один из дней, указанных в заявлении, работник на работу не вышел. Работодатель посчитал период отсутствия прогулом, затребовал у работника объяснения. Работник пояснил, что воспользовался правом и использовал донорские дни отдыха в указанные в заявлении даты. Работодатель издал приказ о прогуле, время отсутствия работника на работе оплачивать не стал.
Работник обратился в суд с иском о признании приказа незаконным и взыскании денежных средств.
Суд первой инстанции, отказывая в иске, исходил из того, что предоставление дней отдыха за дни сдачи крови должно было быть согласовано с работодателем. С данным выводом согласился суд апелляционной инстанции.
Однако кассационный суд пояснил, что законодательство не позволяет работодателю отказывать в предоставлении дней дополнительного отдыха, положения ст. 186 ТК РФ не наделяют работодателя правом определять период времени и продолжительность дней отдыха, а обязывают его предоставить работнику такие дни на основании его письменного заявления. Использование же работником, подавшим работодателю письменное заявление о предоставлении дней отдыха как донору, если работодателем не оформлены работнику дни отдыха или отказано в их предоставлении, не может рассматриваться как неуважительная причина отсутствия работника на рабочем месте.
Выводы судов первой и апелляционной инстанций о том, что выбор дополнительных дней отдыха истцом, обусловленных сдачей компонентов крови, требует согласования с работодателем, кассационный суд признал ошибочным, основанным на неверном толковании норм материального права. В итоге решения судов отменены, дело направлено на новое рассмотрение.
Новое в порядке оформления справок донору
Письмом от 04.02.2021 № 30-3/3009477-1492 Минздрав России разъяснил порядок оформления справок, содержащих сведения об освобождении донора от работы в день сдачи крови и ее компонентов, а также в день связанного с этим медицинского обследования.
Трудовой кодекс РФ гарантирует донору сохранение его среднего заработка за день сдачи крови и предоставленный в связи с этим событием день отдыха (ч. 5 ст. 186 ТК РФ). Но для того, чтобы воспользоваться данной гарантией, донор должен представить работодателю документ, подтверждающий, что им была совершена донация крови. С середины 1985 года в качестве таких документов использовались две формы справок:
Указанные формы справок были утверждены приказом Минздрава СССР от 07.08.1985 № 1055. Этот документ был признан утратившим силу приказом Минздрава России от 24.08.2020 № 889 (позиция 186 приложения к приказу).
В то же время пунктом 3 порядка прохождения донорами медицинского обследования (утв. приказом Минздрава России от 28.10.2020 № 1166н) предусматривается выдача донорам справок о донации.
Обратившись к порядку выдачи медицинскими организациями справок и медицинских заключений (подп. «и» п. 9, утв. приказом Минздравсоцразвития России от 02.05.2012 № 441н), чиновники констатировали, что медицинская организация может выдавать справки, содержащие в том числе сведения об освобождении донора от работы в день сдачи крови и ее компонентов, а также в день медицинского обследования, связанного с ее сдачей (подп. «и» п. 9).
Справку можно оформить в произвольной форме на бланке медицинской организации (при наличии) либо с проставлением ее штампа. При этом справка должна быть подписана врачом (фельдшером), заверена личной печатью врача и печатью медицинской организации, в оттиске которой должно быть идентифицировано полное ее наименование, соответствующее наименованию, указанному в уставе медицинской организации (п. 10 порядка). После сдачи крови либо после медицинского осмотра, связанного с донацией, такую справку донор представляет работодателю.
Метод использования плазмы доноров из числа тех, кто уже победил коронавирус, применяют для лечения тех, кто им болен.
Поэтому, думаем, будет уместно дополнить пояснения ведомства порядком дальнейших действий работодателя, получившего от работника документ медицинской организации о сдаче крови.
Получив справку, работодатель обязан:
По соглашению с работодателем работнику-донору по его желанию предоставляют другой день отдыха:
Важно помнить: ТК РФ (ч. 2 ст. 186) запрещает выходить на работу в день сдачи крови донорам, которые работают во вредных и (или) опасных условиях труда.
Предоставленный день отдыха по желанию работника может быть присоединен к ежегодному оплачиваемому отпуску или использован в другое время в течение года после дня сдачи крови и ее компонентов.
За оба дня (один день) при этом сохраняется средний заработок работника.
Проиллюстрируем примерами различные варианты предоставления гарантии донору.
В общем случае работник освобождается от работы в день сдачи крови и по его желанию ему предоставляется дополнительный день отдыха не позднее года после совершения донации.
Работник регулярно сдает кровь, имея при этом уникальный идентификационный номер в базе данных донорства крови и ее компонентов. Работник сдавал кровь 03.07.2020 и 06.10.2020, а также 12.01.2021 и 12.03.2021, предварительно поставив об этом в известность работодателя. 26.03.2021 работник подал работодателю заявление о предоставлении ему дополнительных дней отдыха 4, 5, 6 и 7 мая за сдачу крови в указанные дни донации. К заявлению работник приложил четыре справки службы крови медицинской организации, оформленные в произвольной форме на бланке организации.
Перед днями сдачи крови работником (02.07.2020, 05.10.2020, 11.01.2021 и 11.03.2021) работодатель издавал приказ об освобождении сотрудника от работы в день сдачи крови с указанием об оплате этого дня в размере среднего заработка работника.
Проверив годичное условие о предоставлении дня отдыха после сдачи крови, работодатель в день подачи заявления выпустил приказ о предоставлении работнику дополнительных дней отдыха с 4 по 7 мая текущего года с оплатой этих дней в размере среднего заработка сотрудника.
Другой вариант: работник воспользовался правом присоединить дополнительный день отдыха к ежегодному оплачиваемому отпуску.
Воспользуемся условиями примера 1, внеся в него некоторые изменения.
В соответствии с графиком отпусков работнику предоставляется часть ежегодного оплачиваемого отпуска с 01.04.2021 по 14.04.2021. Сотрудник до ухода в отпуск подает заявление работодателю о присоединении к отпуску четырех дополнительных дней за сдачу крови в дни, указанные в примере 1. Право на дополнительные дни отдыха подтверждены справками медицинской организации. На основании заявления работника и справок работодатель должен издать приказ о присоединении к отпуску предоставляемых работнику дополнительных дней отдыха с 15.04.2021 по 18.04.2021, которые подлежат оплате в размере среднего заработка сотрудника.
Сумма учитываемых для расчета среднего заработка за донорские дни выплат – 360 000 руб. Кол-во учитываемых отработанных дней – 200. Средний дневной заработок – 1800 руб. (360 000 руб. : 200 дн.). Сохраняемый за 4 дополнительных дня отдыха средний заработок – 7200 руб. (1800 руб. х 4 дн.).
Донор может сдать кровь в день нахождения его в ежегодном оплачиваемом отпуске либо в выходной или нерабочий праздничный день. В таком случае работнику-донору полагается другой день отдыха, который работодатель предоставляет по желанию работника (ч. 3 ст. 186 ТК РФ).
Сотрудник, находясь в ежегодном оплачиваемом отпуске по 14.03.2021, сдал кровь 10.03.2021. Об этом он представил справку медицинской организации. Одновременно он подал заявление о предоставлении полагающихся ему в соответствии с ТК РФ двух дней отдыха 15.03.2021 и 16.03.2021.
Поскольку работник сдавал кровь в момент нахождения в ежегодном оплачиваемом отпуске, то работодатель должен предоставить ему другой день отдыха. Еще один день отдыха полагается работнику за саму сдачу крови. Таким образом, в рассматриваемом случае за сдачу крови сотруднику следует предоставить два дня отдыха. На основании заявления сотрудника и приложенной к нему справки был издан приказ о предоставлении ему двух дней отдыха 15.03.2021 и 16.03.2021 с оплатой этих дней в размере среднего заработка работника.
Отметим, что судебная коллегия по гражданским делам ВС РФ в определении от 02.03.12 № 56-В11-17 констатировала право донора при сдаче им крови в выходной день на два дня отдыха с учетом предоставляемого дополнительного дня. Эти дни подлежат оплате в размере среднего заработка. Аргумент суда – отсутствие ограничений по оплате дня донации крови в зависимости от того, является ли такой день выходным или рабочим днем.
Возражения работодателя о том, что фактически на него неправомерно возлагается обязанность по оплате работнику выходного дня, в который он сдал кровь, суд посчитал ошибочным толкованием норм трудового законодательства. Поскольку день сдачи крови и ее компонентов был выходным днем, работодателю в соответствии с требованиями ТК РФ (ч. 3 ст. 186) надлежало предоставить другой день отдыха, который в силу части 5 этой статьи подлежал оплате.
А вот заменить дни отдыха донора на денежную компенсацию нельзя даже при увольнении (письмо Минтруда России от 25.03.2019 № 14-2/ООГ-2057).